卖含依托咪酯的电子烟弹，怎么就构成贩卖毒品罪了？

卖含依托咪酯的电子烟也构成犯罪？

很多人不知道依托咪酯现在已经被列入毒品管制，售卖含依托咪酯的电子烟弹会涉嫌贩卖毒品罪，那这类案件争议点在哪？辩护空间在哪？明耀律师结合本案生效判决给大家分析。

核心争议解答

明耀律师结合(2024)鄂1002刑初448号生效判决分析：本案争议焦点为：一是丁某是否向薛某贩卖毒品，二是贩卖毒品数量的认定。本案最终认定丁某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币三万元；薛某犯贩卖毒品罪，认定为从犯，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币一万元。

本案基本案情

2024年3月，孙某求购30颗依托咪酯电子烟弹，刘某联系上家丁某购买，因刘某在外地，委托被告人薛某帮忙交接，约定薛某从中抽取报酬。当月3日20时许，薛某在荆州某某酒店附近从丁某处拿到30颗依托咪酯电子烟弹交给孙某，孙某支付12000元现金，薛某抽走4400元后将剩余7600元交给丁某。后孙某因容留他人吸毒被查获，警方顺线抓获丁某、薛某。经推算，30颗电子烟弹换算为海洛因重量17.35克，属于毒品数量较大。

贩卖毒品数量怎么认定？

根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条规定，走私、贩卖、运输、制造毒品，达到"数量较大"标准的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。结合司法解释，海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克就属于"数量较大"，在本案特定事实下，经推算换算后的海洛因重量是17.35克，刚好达到该标准。
明耀律师认为，实践中很多毒品案件部分毒品未被查获，法院会根据已查获部分推算总重量，此时辩护的关键点就是推算依据是否合法。如果推算依据不足，比如在案证据不能证明每颗毒品含量一致，就可以提出疑点利益归于被告人的辩护意见，争取对被告人有利的量刑。

帮人交接毒品也会构成犯罪吗？

一般规则是：只要明知是毒品，仍然帮助他人实施贩卖行为，不管是居间介绍、帮助交接还是辅助分工，都会构成贩卖毒品罪的共同犯罪。但不是所有参与者都是主犯，在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，依法应当认定为从犯，从轻、减轻处罚。
基于本案情形，薛某只是帮朋友刘某交接毒品，仅获得400元好处费，没有参与谈价、定价，也没有主导整个交易流程，法院最终认定薛某为从犯，对其减轻处罚，将公诉机关建议的八年八个月刑期调整为三年六个月，充分体现了从犯认定对量刑的影响。实践中如果行为人仅参与辅助环节，获利较少，通常可以争取从犯认定。

明耀律师结合办理同类案件的经验，给出以下建议：

毒品案件质证一定要重点关注程序问题。本案中丁某和薛某的辩护人都提出了称重程序违法、鉴定检材提取不符合规定的质证意见，法院也确实采纳了其中一份有重大瑕疵的称重笔录不予采信，只是因为另一份称重笔录合法有效才最终认定了数量。所以办理毒品案件，一定要在审查起诉阶段阅卷后仔细审查扣押、称重、鉴定全流程的程序合法性，很多时候程序瑕疵就能动摇指控的证据基础。
多人参与的共同犯罪，一定要积极争取从犯认定。很多毒品案件都是多人分工完成，不要默认当事人就是主犯，要结合参与程度、获利多少、是否主导交易等方面论证从犯地位，一旦认定从犯，量刑会直接下降一个档次，对当事人的获益非常大。
一定要认清现在的管制形势，依托咪酯已经被列入毒品管制范畴，售卖含有依托咪酯的电子烟就是贩卖毒品，不要抱有侥幸心理，更不要为了一点小钱帮人转手带货，一不小心就构成犯罪。遇到类似情况，一定要及时咨询专业刑事律师。

免责声明

本文由明耀律师解析，案例来源：中国裁判文书网，本案非本律师代理案件，仅作法律实务参考，不构成正式法律意见。