没资质提供股票咨询收费，会构成非法经营罪吗？

开篇

没资质帮人分析股票、推荐个股收费，很多人觉得这只是违规，怎么就触犯刑法了？会不会坐牢？明耀律师结合本案来拆解其中的刑事风险。

核心争议解答

明耀律师结合(2021)鄂1087刑初23号生效判决分析：

本案争议焦点为，未经许可非法经营证券咨询业务，现有法律未明确“情节特别严重”标准时，应当如何认定犯罪情节。

基于本案事实，被告人郭某无证券投资咨询资质，通过网络平台收取服务费提供股票分析推荐服务，涉案非法经营额741余万元。最终法院基于现有法律未明确非法经营证券业务“情节特别严重”的认定标准，依照罪刑法定原则和有利于被告人原则，认定本案属于“情节严重”，结合郭某立功、认罪认罚、退缴全部违法所得并预缴罚金等情节，判处其有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金。

案件基本事实

被告人郭某是武汉某某咨询策划公司法定代表人，未取得中国证监会颁发的证券投资咨询业务资质，2013年起和第三方网络平台合作，开设付费会员圈子，按月收取300余元到700余元不等的服务费，向会员提供股市大盘分析、个股推荐服务。经核算，本案非法经营额共计741余万元，郭某个人获利（含任职期间领取的工资）共计438余万元。

案发后，郭某如实供述犯罪事实，有揭发他人犯罪的立功表现，退缴了全部违法所得，自愿认罪认罚并预缴了罚金。公诉机关认为本案属于情节特别严重，辩护人主张现有法律未明确“情节特别严重”的认定标准，应当认定为情节严重，法院最终采纳了辩护人的该意见。

关联问题1：现有法律未明确“情节特别严重”，怎么认定？

在非法经营证券业务这类案件中，目前仅规定了“情节严重”的立案追诉标准，尚未通过司法解释明确“情节特别严重”的认定标准。

根据罪刑法定原则，法无明文规定不得升格法定刑，对于没有明确规定的加重处罚情节，应当作出有利于被告人的认定，只能在基础法定刑幅度内量刑。本案法院参照同类生效判决，最终认定本案属于情节严重，符合当前司法裁判的通用规则。

关联问题2：犯罪期间领取的工资，要计入违法所得吗？

根据刑法的基本规则，犯罪分子不得从自身的犯罪行为中获利，因此犯罪期间领取的工资，本质上是从非法经营活动中获得的收益，应当计入违法所得总额，不会予以扣除。

本案中，辩护人提出应当扣除郭某领取的24万余元工资，法院最终未支持该辩护意见，明确工资应当计入违法所得，符合刑法的基本法理。

办案视角

明耀律师结合办理同类案件的经验，给出以下建议：

事前风控层面，从事证券相关业务一定要先取得对应监管部门的许可资质。我国对证券投资咨询业务有严格的准入要求，未取得资质开展此类收费业务，一旦达到立案标准，就会构成非法经营罪，不要抱有赚小钱不犯法的侥幸心理。

辩护策略层面，办理此类案件，首先要审查违法所得的计算是否合法，是否扣除了合理的经营成本；其次，如果法律和司法解释没有明确“情节特别严重”的认定标准，应当及时提出按照有利于被告人原则，认定为情节严重，适用基础法定刑的辩护意见，这往往是此类案件的关键辩护切入点。

量刑层面，案发后主动退缴违法所得、认罪认罚、预缴罚金，能够获得更大幅度的从宽处理，本案被告人正是因为具备这些从宽情节，最终获得了缓刑的判决结果。明耀律师提醒，每个案件都有不同的事实细节，遇到此类情况一定要尽早咨询专业刑事律师，结合具体案情制定应对方案。

案例检索信息

案号：(2021)鄂1087刑初23号
案由：非法经营罪
审理法院：湖北省松滋市人民法院
裁判日期：2021年4月12日

法律依据

《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（三）项：违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的。

《中华人民共和国刑法》第六十八条：犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。

免责声明

本文由明耀律师解析，案例来源：中国裁判文书网，本案非本律师代理案件，仅作法律实务参考，不构成正式法律意见。